Trei soluții favorabile obținute consecutiv de echipa Sîrbu & Vornicu în fața Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor (CNSC) readuc în discuție una dintre cele mai sensibile teme ale achizițiilor publice: până unde poate merge autoritatea contractantă în impunerea și aplicarea regulilor unei proceduri fără a transforma exigența legitimă într-un obstacol artificial pentru ofertanți.
Deși au avut obiecte diferite, cele trei dosare au avut un numitor comun: raportul dintre respectarea regulilor procedurale și necesitatea ca acestea să fie aplicate în acord cu scopul lor real.
Într-unul dintre cazuri, un operator economic a fost eliminat din procedură pentru neîndeplinirea, la momentul depunerii ofertei, a unei obligații care privea, în fapt, etapa executării contractului. Măsura a avut consecințe asupra întregii proceduri, aceasta fiind anulată, iar CNSC a admis argumentele formulate de echipa Sîrbu & Vornicu.
Un al doilea dosar a vizat respingerea unei oferte ca urmare a unor neconcordanțe considerate de contestator ca fiind minore în documentele de calificare. Potrivit argumentației prezentate în fața CNSC, autoritatea contractantă nu ar fi oferit o posibilitate reală de clarificare, iar aplicarea strict formală a cerințelor a ajuns să prevaleze asupra scopului pentru care documentele respective erau solicitate. Contestația a fost admisă.
Cel de-al treilea caz a pornit de la însăși documentația procedurii. Aceasta conținea, potrivit contestatorului, cerințe ambigue, servicii care puteau fi solicitate ulterior fără existența unei baze suficient de clare pentru cotare și criterii privind experiența susceptibile de interpretări. CNSC a admis criticile formulate cu privire la documentație.
Cele trei spețe pun în lumină o problemă recurentă în materia achizițiilor publice: regulile procedurii trebuie să asigure o competiție reală și predictibilă, nu să creeze bariere procedurale care nu servesc scopului achiziției.
„Provocarea în aceste dosare nu a fost neapărat complexitatea legii, ci identificarea momentului în care autoritatea contractantă a deviat de la regulile asumate. Când transformi o obligație de executare în criteriu de selecție, ignori posibilitatea clarificărilor sau formulezi cerințe care lasă loc aprecierii discreționare, apar riscuri artificiale pentru ofertanți. Acolo intervenim noi”, explică Cristian Victor Neagu, Senior Associate în cadrul Sîrbu & Vornicu.
Din perspectiva practicii de contencios în achiziții publice, diferența dintre o cerință legală și una care ajunge să restrângă nejustificat competiția poate fi uneori extrem de fină. Un termen contractual, momentul la care trebuie îndeplinită o obligație sau chiar formularea unei cerințe din caietul de sarcini pot schimba semnificativ situația juridică a unui ofertant.
„Aceste soluții arată că litigiile de achiziții publice necesită o analiză juridică aprofundată. Linia dintre legalitate și nelegalitate poate trece printr-un termen contractual, un moment procedural sau o formulare din caietul de sarcini. Experiența în analiza documentațiilor de atribuire și a impactului juridic al acestor formulări poate face diferența în fața CNSC”, spune Roxana Vornicu, PhD, Managing Partner, Sîrbu & Vornicu.
Cele trei decizii evidențiază și importanța unei abordări strategice a contestațiilor. Într-o procedură de achiziție publică, problema juridică nu apare întotdeauna într-o încălcare evidentă a legii. Ea poate rezulta din modul în care autoritatea contractantă interpretează o cerință, din momentul procedural la care o aplică sau din efectul concret pe care îl produce asupra participanților. Pentru operatorii economici, această perspectivă este relevantă încă din etapa analizării documentației de atribuire. Identificarea unei cerințe neclare, disproporționate sau susceptibile să genereze interpretări diferite poate deveni esențială pentru strategia juridică ulterioară.
Sîrbu & Vornicu asistă operatori economici în contestații formulate în fața CNSC și în litigii de achiziții publice, inclusiv în domenii caracterizate de un nivel ridicat de complexitate tehnică, precum energia, infrastructura, transporturile și apărarea.
Cele trei soluții favorabile consecutive obținute în fața CNSC readuc, astfel, în centrul discuției o întrebare esențială pentru funcționarea pieței achizițiilor publice: cât de strict trebuie aplicate regulile unei proceduri pentru a proteja legalitatea, fără ca însăși rigoarea procedurală să ajungă să afecteze competiția pe care procedura ar trebui să o protejeze?
